أهلا وسهلا بك زائرنا الكريم في المحاكم والمجالس القضائية ، لكي تتمكن من المشاركة ومشاهدة جميع أقسام المنتدى وكافة الميزات ، يجب عليك إنشاء حساب جديد بالتسجيل بالضغط هنا أو تسجيل الدخول اضغط هنا إذا كنت عضواً .





التنفيذ عن طريق التعويض

التنفيذ عن طريق التعويض وفق القانون الجزائري الأساس القانوني للتنفيذ عن طريق التعويض حالات التنفيذ بمقابل صور التعويض شر ..



04-04-2018 09:27 مساء
آفاق المستقبل
rating
معلومات الكاتب ▼
تاريخ الإنضمام : 16-11-2014
رقم العضوية : 1154
المشاركات : 219
الجنس : ذكر
قوة السمعة : 150
المستوي : ليسانس
الوظــيفة : متربص
 offline 



التنفيذ عن طريق التعويض
وفق القانون الجزائري
الأساس القانوني للتنفيذ عن طريق التعويض
حالات التنفيذ بمقابل
صور التعويض
شروط التعويض
تقدير التعويض

 
مقدمة
تنفيذ الإلتزام عينا متى كان ذلك ممكنا، أما إن صار التنفيذ العيني مستحيلا، فإنه يجب أن نفرق بين أن تكون الاستحالة راجعة إلى سبب أجنبي وبالتالي لا مسؤولية على المدين، وبين أن تكون الاستحالة راجعة إلى خطأ المدين وهنا لا مفر من التعويض، وتتصور الاستحالة في جميع أنواع الالتزامات، أي في الالتزام بنقل ملكية شئ أو أي حق عيني آخر ( كأن يباع ذات الشيء إلى مشتريين اثنين لكن يتملكه أحدهما فقط ) وفي الالتزام بالقيام بعمل ( خاصة إذا تطلب تدخل المدين وامتنع عن ذلك ) أو في الامتناع عن عمل ( كعدم إفشاء سر، وأفشاه المدين )،
والتنفيذ بطريق التعويض يتصور في الالتزامات العقدية وغير العقدية، ولئن كان الأصل أن يكون التعويض قضائيا، فإنه لا مانع مع ذلك أن يتم الاتفاق عليه، تحت ما يعرف بالشرط الجزائي.

أولا- الأساس القانوني للتنفيذ عن طريق التعويض :
تناول المشرع الجزائري تنفيذ الإلتزام عن طريق التعويض في الفصل الثاني من الباب الثاني من الباب الأول في كتاب الإلتزامات و العقود من التقنين المدني و ذلك من المادة 176 إلى المادة 187 ، و قد نصت المادة 176 من ق م" إذا استحال على المدين أن ينفذ الالتزام عينا حكم عليه بتعويض الضرر الناجم عن عدم تنفيذ التزامه، ما لم يثبت أن استحالة التنفيذ قد نشأت عن سبب لا يد له فيه ،ويكون الحكم كذلك إذا تأخر المدين في تنفيذ التزامه"
وعليه إذا استحال على الدائن إجبار المدين على التنفيذ العيني (الطريق الأصلي) فليس أمام الدائن إلا اللجوء إلى التنفيذ بمقابل أو عن طريق التعويض (الطريق الاحتياطي) .

ثانيا- حالات التنفيذ بمقابل  :
1- إذا إستحال على المدين تنفيذ الالتزام تنفيذا عينيا في حالة ما تكون الاستحالة راجعة إلى فعله شخصيا، أما إذا أصبح تنفيذ الالتزام غير ممكن بسبب أجنبي فهنا ينقضي الالتزام ولا محل للتعويض. .
2- إذا طالب به الدائن ولم يعترض المدين فالتعويض في هذه الحالة يؤسس على الاتفاق الضمني بين الدائن والمدين على أن يحل التنفيذ بمقابل محل التنفيذ العيني للالتزام .
3- إذا كان التنفيذ العيني مرتبطا بتدخل المدين شخصيا ( رسام يرسم لوحة) و رغم الحكم عليه بالغرامة للقيام بالتنفيذ إلا أنه لم يقم بالتنفيذ ، أي إذا لم تنجح وسيلة الغرامة التهديدية في حمل المدين المتعنت على التنفيذ العيني .

ثالثا- صور التعويض :
حددت المادة 176 مدني جزائري صورتي التعويض كما يلي:
1- التعويض عن عدم التنفيذ :
 وهي الحالة التي لا ينفذ فيها المدين التزامه، فيلجأ الدائن إلى المطالبة بالتعويض عن عدم التنفيذ أي أن التعويض يحل محل التنفيذ للالتزام.
2- التعويض عن التأخر في التنفيذ :
وفي هذه الحالة ينفذ المدين التزامه متأخرا بعد المدة المحددة، فهنا يوجد التنفيذ العيني متأخر ويوجد تعويض عن التأخير عن التنفيذ عيني.

رابعا- شروط التعويض :
تنص المادة 182/01 ق م "إذا لم يكن التعويض ... بشرط أن يكون هذا نتيجة طبيعية لعدم الوفاء بالالتزام، أو للتأخر في الوفاء به. ويعتبر الضرر نتيجة طبيعية، إذا لم يكن في استطاعة الدائن أن يتوقاه ببذل جهد معقول"، والمادة 179 من "لا يستحق التعويض إلا بعد إعذار المدين، ما لم ينص مخالف لذلك".

مما سبق يستخلص أن للتنفيذ عن طريق التعويض شروطا هي :
1. عدم قيام المدين بالتنفيذ العيني (الخطأ).
2. إصابة الدائن بضرر.
3. العلاقة السببية بين الضرر وعدم قيام المدين بالتنفيذ العيني (أن يكون الضرر الذي أصاب الدائن نتيجة عدم قيام المدين بالتنفيذ العيني).
4. قيام الدائن بإعذار المدين بالوفاء بالتزامه ، أو كان هناك اتفاق بين الدائن والمدين على أن يكون المدين معذراً بمجرد حلول الأجل دون حاجة إلى أي إجراء آخر (180 ق م)  ،ولكن فيما يتعلق بهذا الشرط توجد حالات معينة محددة في نص المادة (181 ق م) لا ضرورة لإعذار المدين فيها و هي كالآتي :

- في الحالات التي يكون فيها الالتزام غير ممكن بفعل المدين
- أو كان مترتبا عن عمل غير مشروع
- أو إذا كان محل الإلتزام شيئا يعلم المدين أنه مسروق
- أو إذا صرح كتابة أنه لا يريد القيام بالتزامه
مثال: حصل زيد على هاتف محمول دون وجه حق أي حصل عليه بسرقته أو كان قد تسلمه من شخص يعلم انه سارق فهنا يجب على زيد أن يسلم الهاتف إلى صاحبه دون الحاجة إلى إعذار.

خامسا-  تقدير التعويض  :
حددت المادة 182 من القانون المدني الجزائري كيفية تقدير التعويض كما يلي إذ تنص " إذا لم يكن التعويض مقدرا في العقد أو في القانون فإن القاضي هو الذي يقدره ... "
إذا للتعويض ثلاثة صور ((التعويض القضائي)) يقدر فيه القاضي مقدار التعويض، وقد يكون بالاتفاق بين الدائن والمدين في حال عدم التنفيذ أو التأخير فيه ((التعويض الاتفاقي)) كما قد يكونا قانونيا يحدده القانون وهذا هو ((التعويض القانوني)) إذن تقدير التعويض يكون بالصورالتالية :

الصورة 1 : التعويض القضائي
إذا لم ينفذ المدين التزامه أو تأخر فيه كان للدائن أن يطالبه بتعويض أمام المحكمة، وتتمثل عناصر التعويض التي يحكم بها القاضي فيما فات الدائن من كسب وما لحقه من خسارة ويقع على الدائن عبء إثبات ما لحقه من ضرر.ومثال ذلك: تعاقد صاحب مصنع على توريد بضاعة إلى أحد التجار ولم يَف صاحب المصنع بالتزامه مما دفع التاجر إلى شراء البضاعة من مصنع آخر بثمن مرتفع، فهنا يحق للتاجر (الدائن) أن يطالب صاحب المصنع (المدين) بالتعويض عن الضرر الذي أصابه من جراء ذلك ،ويشمل التعويض:
1- ما لحق بالتاجر (الدائن) من خسارة متمثلة في الفرق بين ثمن البضاعة المتفق عليه وثمن شرائها من مصنع آخر.
2- ما فات الدائن من كسب ويتمثل فيما كان سيحققه الدائن (التاجر) من ربح من صفقات ضاعت عليه في سعيه لشراء البضاعة من مكان آخر.
حدود التعويض:
1. يشمل التعويض عن الضرر المباشر وليس غير المباشر.
2. التعويض في المسؤولية العقدية يكون عن الضرر المباشر متوقع الحصول وليس غير المتوقع الحصول أما في المسؤولية التقصيرية فالتعويض عن الضرر المباشر يكون عن المتوقع الحصول وغير المتوقع الحصول وفي حالة سوء نية المدين فإنه يسأل عن جميع الأضرار المتوقعة وغير المتوقعة. 
3. ويتشرط لاستحقاق التعويض أن يكون الضرر حالا أو محقق الوقوع ولو كان مستقبلا (كحالة الشخص الذي يتعرض لحادث مرور وتتراخى الأضرار إلى المستقبل) إما إذا كان احتماليا فلا يسحق عنه التعويض إلا بحدوثه.
4. الضرر يكون إما ماديا أو معنويا (مثل حالة الضرر الناجم عن موت أحد الأقرباء وكل مساس بالحرية أو الشرف أو السمعة (182 مكرر ق م).

الصورة 2 : التعويض الإتفاقي أو الشرط الجزائي
تنص المادة 183 من ق م "يجوز للمتعاقدين أن يحددا مقدماً قيمة التعويض، بالنص عليه في العقد، أو في اتفاق لاحق، وتطبق في هذه الحالة أحكام المواد 176 إلى 181".
أ-الشرط الجزائي :
 عبارة عن بند في عقد يتضمنه تحديدا للجزاء المترتب على الإخلال بالالتزام وذلك بتحديد التعويض المستحق للدائن لدى المدين عن هذا الإخلال فهو تقدير اتفاقي للتعويض يتم مقدما.
ب-خصائص الشرط الجزائي :
1. التزام تابع فهو يتبع العقد الأصلي في البطلان والفسخ.
2. التزام احتياطي إذ لا يستحق التعويض المنصوص عليه في الشرط الجزائي متى كان التنفيذ العيني ممكنا.
3. يلزم لاستحقاق توافر العناصر العامة للتعويض من خطأ ضرر وعلاقة سببية.
ج- سلطات القاضي اتجاه الشرط الجزائي :
تنص المادة 184 من ق م " لا يكون التعويض المحدد في الاتفاق مستحقاً إذا أثبت المدين أن الدائن لم يلحقه أي ضرر. ويجوز للقاضي أن يخفض مبلغ التعويض إذا أثبت المدين أن التقدير كان مفرطا أو أن الالتزام الأصلي قد نفذ في جزء منه. ويقع باطلاً كل اتفاق يخالف أحكام الفقرتين السابقتين"، والمادة 185 "إذا جاوز الضرر قيمة التعويض المحدد في الاتفاق، فلا يجوز للدائن أن يطالب بأكثر من هذه القيمة، إلا إذا أثبت أن المدين قد ارتكب غشاً أو خطأ جسيماً"، إذا للقاضي سلطة في تحديد قيمة التعويض عن الشرط الجزائي بتخفيضه أو رفعه في الحلات التالية:
1. للقاضي خفض قيمة الشرط الجزائي إذا أثبت أن تقدير القيمة مبالغ فيه إلى حد كبير.
2. للقاضي خفض الشرط الجزائي إذا أثبت أن الالتزام نفذ في جزء منه.
3. للقاضي زيادة الشرط الجزائي إذا كان إخلال المدين ناتجا عن غش أو خطأ جسيم.

الصورة 3 : التعويض القانوني
 و قد نصت المادة 186 ق م على أنه " إذا كان محل الالتزام بين أفراد مبلغا من النقود عُين مقداره وقت رفع الدعوى وتأخر المدين في الوفاء به ،فيجب عليه أن يعوض الضرر اللاحق من هذا التأخير"
وهذا النوع من التعويض يسمى بالفوائد التأخيرية والشروط في دفع هذا النوع من التعويض هو أن يكون محل الالتزام مبلغا من النقود، وأن يكون المبلغ المتفق عليه معلوم المقدار وأن يتأخر المدين في الدفع و أن يطالب الدائن بالتعويض القانوني .
كما أن المقصود من التعويض الإتفاقي هي تلك الحالة التي يتدخل فيها القانون مباشرة لتحديد قيمة التعويض المستحق للدائن كما في حالة قانون 88-31 المتعلق بإلزامية التامين على السيارات وبنظام التعويض عن الأضرار حيث نظم المشرع طريقة تعويض الضحايا الناتجة عن حوادث المرور.

خاتمة
التنفيذ بمقابل هو مجرد بديل حيث هو هو بديل عن التنفيذ العيني اسباب الحكم بالتنفيذ بالتعويض
1- إذا إستحال التنفيذ العيني للالتزام بخطأ المدين وهذه الاستحالة متصورة بالنسبة لجميع ضروب الالتزام باستثناء الالتزام بدفع نقود
2-إن كان في التنفيذ العيني ارهاق للمدين ولم يكن العدول عنه بالتنفيذ بمقابل يلحق الضرر يلحق ضرر جسيم بالدائن
3-إن كان التنفيذ العيني غير ممكن او غير ملائم الا اذا تم من جانب المدين شخصا واستنفذ الدائن طرق الغرامة التهديدية لاكراهه على التنفيذ دون جدوى
4- إذا كان تحقيق التنفيذ العيني ممكن دون تدخل المدين ولكن لم يطلبه الدائن ولم يعرض المدين القيام بها والتعويض عادة يكون مبلغ من المال يقنع به الدائن عوضا عن التنفيذ العيني
وأنواع التعويض :
تعويض عن عدم التنفيذ والتعويض عن التأخير في التنفيذ والتعويض عن عدم التنفيذ يحل محل التنفيذ العيني ولا يجتمع معه وان نفذ المدين جزءا من التزامه دون الباقي استحق الدائن تعويضا عن عدم التنفيذ الجزئي اما التعويض عن التأخير يقصد به تعويض الدائن الذي اصابه الضرر نتيجة تأخر المدين بالتنفيذ وهذا النوع يجتمع مع التعويض العيني واخيرا يجوز الجمع بين التعويض عن عدم التنفيذ والتعويض عن التأخير عن التنفيذ لان التعويض عن عدم التنفيذ يقوم مقام التنفيذ العيني عند تعذره
.




المواضيع المتشابهه
عنوان الموضوع الكاتب الردود الزوار آخر رد
طريقة التبليغ في القانون الجزائري لواء المجد
5 21560 litounia
طريقة البحث عن مقال أو بحث أو مجلة محكمة في البوابة الجزائرية للمجلات العلمية - asjp العلم و الحياة
0 338 العلم و الحياة
الاستئناف كطريق من الطرق العادية في قانــــــــــون 08-09 lalla
2 1938 adel76
طريقة التعليق علي نص فقهي ومادة قانونية lalla
1 23957 lalla
تجد هنا اسهل طريقة لحساب النقطة الاستدلالية في التعويض عن حوادث المرور RACHID.DZ
6 15097 بوزيان

الكلمات الدلالية
التنفيذ ، طريق ، التعويض ،


 







الساعة الآن 02:51 صباحا